ЮРИСДИКЦИЯ ЗА РУБЕЖОМ: ПОДВОДНЫЕ КАМНИ И НЕОЧЕВИДНЫЕ РИСКИ

Изменение привычных условий работы — то, что острее всего сейчас переживает бизнес, а с ним — и весь финансовый мир. Как выглядит новый ландшафт международного сотрудничества и налогового планирования? Что нужно знать о законодательных инициативах, рисках и возможностях в 2022 году? Об этом мы говорим со спикерами конференции «Международное налоговое планирование-2022». Героиня этого интервью – Любовь Старженецкая, руководитель практики ТЦО и международного налогообложения компании Taxology.

– Любовь, если говорить о глобальных изменениях в международном налогообложении в 2022 году, что пока оказывается самым трудным для компаний?

С начала 2022 года произошли изменения, которые ожидались с 2021 года и тогда считались большими и значимыми, а именно с 1 января 2022 года начали применяться изменения в соглашения об избежании двойного налогообложения (СИДН) России и Люксембурга, а также прекратилось действие СИДН с Нидерландами. Пожалуй, никто не мог предположить, что правовое поле ждут гораздо более глубокие потрясения, чем разрыв СИДН с Нидерландами. В одностороннем порядке было приостановлено действие СИДН с Латвией, было расторгнут СИДН с Украиной.

В отношении международного обмена информацией, хотя формально РФ по-прежнему является участницей автоматического обмена информацией и может направлять запросы о предоставлении информации компетентным органам в страны, с которыми действуют СИДН, на практике фактически был приостановлен обмен налоговой информацией с такими странами как Швейцария, Латвия, Германия, США, Украина, поскольку запросы российских налоговых органов остаются без ответа.
Наконец, непосредственное влияние на российские и иностранные компании, ведущие бизнес за рубежом и в России, оказало введение множества валютных ограничений и прямой запрет на ряд операций: выплату дивидендов, ограничение операций с ценными бумагам и другие.

При этом не стоит забывать, что остаются актуальными и все те риски, которые были актуальны и прежде: риски оспаривания фактического права на доход (ФПД) иностранного получателя и риск переквалификации природы платежей. Тем не менее, наши клиенты справляются, адаптируются к новым реалиям с нашей помощью в части реструктуризации сделок и платежей, получения специальных разрешений от межправительственной комиссии на выплату дивидендов, погашение займов, на совершение операций с ценными бумагами.

– В каком положении оказалась Россия? Какие решения помогают преодолеть эти вызовы?

Помимо уже упомянутых «антикризисных» валютных ограничений, в России также был принят ряд мер налоговой поддержки в области международного налогообложения. Так, был установлен порядок реализации прав участников обществ, если участие российских физических / юридических лиц в таких обществах реализовано через КИК, контролирующими лицами которых являются такие российские физические / юридические лица. Такое достаточно нетривиальное решение законодателя позволило избежать ситуации, в которых управление российским дочерним обществом становилось невозможным из-за того, что формально участником общества являлась промежуточная КИК, управление по тем или иным причинам которой стало затруднено.

В качестве одного из решений, активно продвигаемых законодателем в последнее время, является развитие режима специальных административных районов (САР). Режим позволяет перевести свою иностранную компанию на территорию «российских офшоров» в Калининграде и Владивостоке при условии осуществления инвестиций в развитие регионов. Для резидентов САР в 2022 году расширили и без того беспрецедентные налоговые льготы, позволили становиться резидентами САР российским компаниям, а не только иностранному бизнесу. Новые льготы также будут введены уже с 2023 года.

Попавшим в тяжелую ситуацию собственникам бизнеса следует помнить, что до сих пор продолжается четвертая волна амнистии капитала, позволяющая уйти от ответственности за налоговые и валютные правонарушения при условии декларирования связанных с такими правонарушениями активов в России.

– Как сейчас выстраивается работа с зарубежными банками? Какие неочевидные проблемы могут всплывать?

Главной проблемой является страх зарубежного банка попасть под санкции в связи с осуществлением расчетов в рублях при проведении сделок с российскими резидентами. Зачастую опасения могут быть ничем формально не подкреплены, банки «перестраховываются», намеренно замедляя регистрацию стандартных банковских транзакций, а иногда и отказывая в их проведении.

Пример – в России разрешено валютным резидентам без ограничений переводить денежные средства в рублях на свои собственные иностранные банковские счета в рублях. Однако зарубежные банки далеко не всегда идут навстречу клиентам и, помимо трудностей с открытием банковских счетов в рублях, могут отказать в зачислении рублей на уже открытый рублевый счет.

– Как в новых условиях выстроить безопасную работу и выбрать в юрисдикцию в ближнем и дальнем зарубежье?

Если принято твердое решение о релокации бизнеса или открытии дочерней компании за рубежом с перспективой осуществления сделок с российскими резидентами, в текущих реалиях прежде всего необходимо учитывать, является ли новая юрисдикция «недружественной» страной. К таким странам относятся перечисленные в установленном Правительством РФ Перечне иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц. Это все страны Евросоюза (в том числе Кипр), США, Швейцария, Япония и другие.

Наличие юрисдикции в перечне приведет к возникновению существенных валютных ограничений в части заключения сделок между резидентом такой юрисдикции и российским резидентом в отношении недвижимости, акций и долей, будет ограничена возможность по выплате из России дивидендов и выдаче займов. Таким образом, первое, что нужно учитывать при открытии иностранного бизнеса со связями в России, – это наличие юрисдикции в перечне «недружественных».

Важным критерием для выбора юрисдикции для ведения бизнеса всегда были и остаются уровень налогообложения, требования к учредителям и директору компании, сложность открытия банковского счета, требования к наличию реального офиса (на случай, если для целей бизнеса будет достаточно и виртуальной регистрации фирмы). Следует учитывать и возможную юридическую ответственность директора и участников фирмы по ее обязательствам. В настоящий момент привлекательными можно назвать юрисдикции из «дружественных», таких как ОАЭ, Гонконг, Сербия, Турция, Казахстан и другие. При этом выбор конкретной юрисдикции прежде всего будет основываться на конкретных задачах, которые вы ставите перед собой при открытии иностранного бизнеса.

– Каков сейчас алгоритм оценки рисков?

Прежде всего, необходимо ответить на вопрос: какая именно задача стоит перед бизнесом, для решения которой может потребоваться смена юрисдикции? Если речь идет о валютных ограничениях, можно привести следующий пример – международная группа пытается найти способ выдать заем от российской компании холдингу, расположенному в недружественной юрисдикции. Как известно, в настоящий момент «антикризисными» Указами Президента РФ предусмотрены ограничения по предоставлению займов российскими компаниями иностранным лицам, в том числе при предоставлении займов в рублях лицам из «недружественных» юрисдикций.

При этом заем все-таки удастся выдать, если российский заимодатель получит на то особое разрешение от Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации. На первый взгляд, консультант может порекомендовать клиенту в таком случае обратиться в Правительственную комиссию для получения такого особого разрешения, оказать поддержку по заполнению необходимых форм и организовать коммуникацию между клиентом и представителями комиссии.

Однако, согласование сделки может затянуться. На практике процедура получения разрешения Правительственной комиссии потребует длительного времени и значительных трудозатрат со стороны просителя. При этом финансирование иностранной материнской компании зачастую требует стабильных и своевременных выплат.

С другой стороны, группа может задуматься над учреждением новой структуры в «дружественной» юрисдикции, которая будет выполнять роль посредника для выдачи займа материнской компании в «недружественной» стране. Проблема такого варианта структурирования сделки заключается в том, что ограничения по выдаче займов распространены не только на случаи осуществления сделки с непосредственными резидентами «недружественных» юрисдикций, но и с лицами, которые находятся под контролем резидентов «недружественных» юрисдикций. При этом критерии контроля достаточно широкие, позволяют учитывать практически любые формы корпоративного контроля. Если головная компания группы находится в одной из «недружественных» юрисдикций, следует считать, что любая структура, связанная с группой, пусть и находящаяся в «дружественной» юрисдикции, будет признаваться находящейся под контролем.

Если резюмировать, могу сказать так: в относительно короткий срок в российском валютном регулировании появилось множество нормативных актов, устанавливающих значительное количество ограничений. При этом правовое поле нестабильно: регулярно появляются новые разъяснения, ограничения или наоборот ослабления существовавших ограничений. Оценка рисков конкретной сделки должна опираться на цели, которые хочет достичь бизнес, поставленные сроки их достижения, возможности бизнеса по принятию тех или иных корпоративных решений для достижения поставленных целей при минимизации рисков нарушения валютного регулирования.

 – Если говорить о трендах, каковы они на ваш взгляд? К чему сейчас важнее всего подготовиться компаниям?

Тренд на расторжение СИДН с Россией, свертывание обмена налоговой информацией при сохранении текущей политической обстановки вполне может продолжится и в будущем. В такой ситуации бизнесу важно уже сейчас задуматься о вопросах структурирования деятельности своей международной группы, даже если последние изменения ее еще не коснулись.

При этом важнее всего «держать руку на пульсе» последних изменений в области международного налогообложения. Кризисные времена, помимо сопутствующих рисков, предлагают и уникальные возможности. Например, как уже упоминали ранее, в начале года широкие поправки были приняты в части регулирования режима специальных административных районов (САР), и теперь резидентом САР могут стать не только иностранные структуры, но и российские холдинговые компании. Режим – с одной стороны предъявляет серьезные требования для соблюдения, но с другой – представляет беспрецедентный уровень налоговых льгот. Представляется, что в случае, если общая ситуация в мире не будет усугубляться, следует ожидать постепенной отмены, ослабления текущих валютных ограничений.

– Как вы считаете, какие законодательные изменения могут ожидать нас в начале 2023 года?

В скором времени ФНС России будет пересмотрен перечень стран, не обеспечивающих обмен информацией для целей налогообложения с Российской Федерацией. В настоящий момент действует список таких стран, установленный еще в конце 2019 года. С тех пор фактически приостановили обмен такие страны, как Швейцария, Латвия, Германия, США, Украина. Текущий проект обновленного перечня не включает в себя указанные страны, однако проект все еще может быть дополнен. Изменения в части указанных стран могут произойти и с 2024 года.

В России это повлечет последствия для владельцев контролируемых иностранных компаний (КИК) – может вырасти число организаций, признаваемых КИК в России, а также владельцы КИК утратят право на применения ряда оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения в России.

Представляется, что «указное» регулирование валютных вопросов Президентом РФ не перестанет быть актуальным и в 2023 году. Правительство РФ и Банк России в настоящий момент активно разрабатывают официальные разъяснения и перечни в дополнение к принятым Президентом РФ указов. Так, в частности, в ближайшее время ожидается утверждение Правительством РФ списков разрешенных и запрещенных случаев зачетов по обязательствам между резидентами и нерезидентами для целей соблюдения установленных валютных ограничений.

Также в настоящий момент существует проблема в связи с фактическим отсутствием ответственности за неисполнение валютных указов Президента РФ. Ожидается, что с июля 2023 года в КоАП РФ может появится состав правонарушения, заключающегося в неисполнении «антисанкционных» указов Президента РФ.

Дискуссии на сцене и в кулуарах. Ответы на острые вопросы — из первых уст. XV Ежегодная конференция «Международное налоговое планирование-2022: к другим берегам». 1 ноября в московском отеле «Интерконтиненталь» и в формате онлайн.